Novo Regulamento Europeu de Crowdfunding: 2 de 3
A regulação de plataformas de financiamento colectivo na União Europeia (UE) permanece incipiente. De forma a apoiar o crescimento da indústria, o Parlamento Europeu e a Comissão discutem por mais de dois anos com que critérios plataformas P2P podem oferecer os seus serviços a investidores de toda a UE, tendo por base regras harmonizadas e como podem os investidores obter mais informação padronizada antes de investir.
Este é um artigo numa série de três sobre o assunto. O presente texto explora as implicações para plataformas P2P caso a regulação seja adoptada. Caso desejes uma contextualização, lê Finalmente uma Regulação Europeia para Plataformas P2P?
Referência: Artigo da Womble Bond Dickinson LLP sobre EU crowdfunding.
Um Longo Caminho até existir Regulação
A 8 de Março de 2018, a Comissão Europeia apresentou uma proposta de um novo regulamento para os prestadores de serviços europeus de financiamento colectivo a empresas. Agora, passados mais de dois anos, o texto final resultante do compromisso entre as entidades Europeias é publicado.
Quais as condições para uma Plataforma P2P obter autorização como Crowdfunding Service Provider?
Plataformas P2P que desejem obter autorização de operação como Crowdfunding Service Provider (CSP) devem primeiro dirigir-se à autoridade competente do Estado-Membro, submetendo:
- Documentação de constituição e estado legal da CSP;
- Website da plataforma;
- Relatório descritivo das operações;
- Informação sobre políticas e arranjos de propriedade da CSP;
- Protocolos para a gestão de sistemas de processamento de dados pela CSP;
- Relatório de análise de risco;
- Relatório de proteções de salvaguarda;
- Plano de continuidade de negócio;
- Informação detalhada sobre a equipa de gestão;
- Protocolos e procedimentos para controlos internos para prevenção de corrupção, nepotismo ou financiamento de partes interessadas com receptores dos fundos angariados na comunidade;
- Todos os contratos de subcontratação a entidades externas;
- Procedimentos para o tratamento de queixas;
- Procedimentos para assegurar serviços de pagamento;
- Procedimentos para verificação da informação recebida de candidatos a empréstimos;
- Procedimentos para limitação nos investimentos de investidores não qualificados.
Quaisquer candidatos que já detenham autorização ao abrigo da legislação da UE aplicável que abranja instituições de crédito, empresas de investimento, instituições de moeda electrónica ou prestadores de serviços de pagamento não precisam de fornecer informações que já tenham fornecido anteriormente aos reguladores.
A proposta sublinha que os CSP também podem exercer outras atividades, desde que tal seja permitido pela legislação da UE ou nacional.
De forma a facilitar a transparência para os investidores, a proposta também exige que o regulador nacional informe a Autoridade Europeia dos Valores Mobiliários e dos Mercados (“ESMA”) quando a aprova uma candidatura, e exige que a ESMA estabeleça um registo público e actualizado de todos CSPs autorizados e de todas as plataformas de crowdfunding em operação na União.
Quais serão os Requisitos Operacionais?
Os serviços de crowdfunding apenas podem ser fornecidos por pessoas jurídicas estabelecidas na UE e autorizadas como CSPs. Uma vez autorizadas, estas devem atender a uma série de padrões organizacionais e operacionais de alto nível:
- Agir com honestidade, justiça e profissionalismo – os CSPs devem agir com honestidade, justiça e profissionalismo de acordo com os melhores interesses de seus clientes.
- Não pagar ou aceitar qualquer remuneração, desconto ou benefício não monetário – Os CSPs não devem pagar ou aceitar qualquer remuneração, desconto ou benefício não monetário para encaminhar ordens de investidores para uma oferta de crowdfunding específica feita na sua plataforma ou numa plataforma de terceiros.
- Considerar os parâmetros e indicadores de risco escolhidos pelo investidor – os CSPs podem propor a investidores individuais projetos de crowdfunding específicos que correspondam a um ou mais parâmetros ou indicadores de risco específicos escolhidos pelo investidor. No entanto, os investidores devem rever e tomar uma decisão de investir de forma concreta em relação a cada oferta individual de crowdfunding.
Além disso, os CSPs são obrigados a divulgar aos investidores o processo de decisão que usam quando agem sob um mandato discricionário, e podem então tomar decisões dentro dos parâmetros acordados sem exigir o consentimento do investidor.
Gestão Prudente e Efectiva
- Estabelecer políticas e procedimentos adequados – os CSPs devem ter políticas e procedimentos adequados para garantir uma gestão eficaz e prudente, incluindo a segregação de funções, a continuidade do negócios e a prevenção de conflitos de interesses, de forma a promover a integridade do mercado e o interesse de seus clientes;
- Estabelecer sistemas e controles apropriados – a gestão dos CSPs deve estabelecer e supervisionar a implementação de sistemas e controlos apropriados para avaliar os riscos relacionados aos empréstimos intermediados pela plataforma, e daqueles que alocam empréstimos de investidores entre projetos devem ter a sua análise de risco e sistema de controlo de modelos financeiros adequados; e
- Avaliação do risco de crédito – quando um CSP determina o preço de uma oferta de crowdfunding deve realizar uma avaliação razoável do risco de crédito e do preço, com base em critérios definidos, monitorar o cumprimento dessas condições e manter os registros adequados para demonstrar o cumprimento.
Realizar as devidas Diligências
Os CSPs devem realizar pelo menos um nível mínimo da devida diligência em relação aos proprietários do projeto que deseja comercializar (1) evidenciando que o proprietário do projeto não tem antecedentes criminais por violação das leis nacionais comerciais, de insolvência, de serviços financeiros, de combate à lavagem de dinheiro ou de fraude ou obrigações de responsabilidade profissional, e (2) evidenciar que o proprietário do projeto não está estabelecido numa jurisdição não cooperativa ou num país terceiro de alto risco.
Gestão de Carteira de Empréstimos
Quando um CSP oferece gestão de carteira individual de empréstimos (essencialmente, auto-investimento para investidores), o mandato do investidor deve incluir que cada empréstimo na carteira terá que cumprir pelo menos dois dos critérios de taxas de juros máximas e mínimas e prazo de vencimento datas, intervalo e distribuição de categorias de risco e certeza razoável de alcançar um retorno pretendido. O CSP deve ter processos e metodologias implementados para avaliar estes factores. Os registros dos mandatos deverão ser mantidos, e o CSP deverá manter registros de todos os investimentos pelo período mínimo de 3 anos após o seu vencimento e relatar a solicitação do investidor sobre a composição da carteira com detalhes dos investimentos.
Tratamento de Reclamações
Os CSPs devem estabelecer e publicar descrições de procedimentos eficazes e transparentes para o tratamento imediato, justo e consistente de reclamações. Os clientes devem poder registrar reclamações contra os CSPs gratuitamente e os CSPs devem desenvolver e disponibilizar aos clientes um modelo padrão para reclamações, mantendo um registro de todas as reclamações recebidas e das medidas tomadas. Os CSPs devem investigar todas as reclamações de maneira oportuna e justa e comunicar o resultado dentro de um período de tempo razoável.
Conflictos de Interesse
Os CSPs não devem ter qualquer participação em qualquer oferta de crowdfunding nas suas plataformas P2P, e não podem ter acionistas que detenham 20% ou mais do capital social ou direitos de voto, ou indivíduos a eles vinculados, agindo como “proprietários do projeto”. Os CSPs que aceitam essas pessoas como investidores nos projetos oferecidos na sua plataforma de crowdfunding devem divulgar isso integralmente no seu website, garantir que esses investimentos sejam feitos nas mesmas condições que os de outros investidores e garantir que esses investidores não desfrutem de qualquer preferência de tratamento ou acesso privilegiado a informação.
Além disso, os CSPs são obrigados a manter e operar regras internas eficazes para evitar conflictos de interesse e tomar todas as medidas adequadas para prevenir, identificar, gerir e divulgar conflictos de interesse. Os CSPs são obrigados a divulgar aos seus clientes a natureza geral e as fontes dos conflictos de interesse e as medidas tomadas para os mitigar.
Outsourcing
Ao depender de terceiros para o desempenho das funções operacionais, os CSPs devem tomar todas as medidas razoáveis para evitar riscos operacionais adicionais. Além disso, o CSP irá permanecer totalmente responsável pelas actividades, e o outsourcing das funções operacionais não deve prejudicar a qualidade do controle interno do CSP e a capacidade da autoridade competente de monitorar o cumprimento da proposta pelo CSP.
Protecção dos Activos do Cliente e Prestação de Serviços de Pagamento
Quando os serviços de guarda de activos e serviços de pagamento são fornecidos, os CSPs devem informar os seus clientes sobre a natureza e os termos & condições desses serviços. Também deve informar se esses serviços são fornecidos por eles de forma directa ou se por terceiros em seu nome.
Requisitos Prudenciais
Os CSPs devem ter sempre em vigor salvaguardas prudenciais, dentro de critérios definidos com base em fundos próprios, seguros adequados ou uma mistura dos dois, que sejam iguais a um valor pelo menos o mais alto entre (1) € 25.000, e (2) um quarto das despesas gerais fixas do ano anterior, incluindo o custo do serviço de empréstimos por três meses, quando o CSP também facilita a concessão de empréstimos.
Irá existir capacidade de operação transfronteiriça?
Um CSP autorizado que pretenda prestar serviços de crowdfunding noutro Estado-Membro deve apresentar as informações específicas ao regulador do seu “estado de origem”, indicando os serviços que pretende prestar e como o fará. O regulador do “estado de origem” deve fornecer esta informação aos reguladores do “estado de recpeção” e à ESMA no prazo de 10 dias e informar o CSP de que o fez. Assim que o CSP obtiver esta confirmação, pode começar a prestar serviços de financiamento coletivo no Estado-Membro de destino.
Qual o papel da ESMA?
A ESMA irá desempenhar um papel fundamental na definição de normas, manutenção de registos e controlo do cumprimento do regulamento.
Os empréstimos incluídos no âmbito da proposta são empréstimos com obrigações incondicionais de reembolso do montante devido ao investidor, sendo que as plataformas P2P baseadas em empréstimos apenas facilitam aos investidores e proprietários de projetos a celebração de contratos de empréstimo sem atuar como credores do proprietário do projeto.
Qual a tua opinião sobre esse tópico?
Gostava de saber a tua opinião sobre esta iniciativa da UE e como analisas os objetivos descritos acima. Achas que a aplicação desta norma se vai traduzir em maior confiança dos investidores nas plataformas P2P? Lembra-te que este ainda será um processo longo e é fundamental que os investidores se mobilizem para garantir que seu ponto de vista é considerado.
A parte 3 desta série vai concentrar-se nas condições apresentadas na proposta para aceitação de investidores por plataformas P2P e quais as obrigações de transparência e informação que devem ser partilhadas com investidores para sua protecção.
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